Объекты оценки: банковский холдинг и банк. Что признается "банковским холдингом"? В банковском холдинге управляющей является

Комментарий к статье 4 Федерального закона «О банках и банковской деятельности»

Федеральным законом от 2 июля 2013 г. N 146-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» были внесены существенные изменения в текст комментируемой статьи.

Поправки затронули понятия «банковской группы» и «банковского холдинга».

1. Часть 1 комментируемой статьи содержит определение банковской группы.

Банковской группой признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одно юридическое лицо или несколько юридических лиц (далее - участники банковской группы) находятся под контролем либо значительным влиянием одной кредитной организации (далее - головная кредитная организация банковской группы).

Следует отметить, что ранее банковской группой признавалось не любое объединение юридических лиц, а объединение кредитных организаций, в котором одна (головная) кредитная организация оказывала прямое или косвенное (т.е. через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления других кредитных организаций, входящих в группу.

Теперь законодательство допускает включение в состав банковской группы юридических лиц, не являющихся кредитными организациями.

Банковское законодательство не дает четкого определения числа юридических лиц, которые должны объединяться в банковскую группу. Из законодательного определения банковской группы можно сделать умозаключение о достаточности двух юридических лиц, одно из которых должно обладать статусом кредитной организации, для признания такого объединения банковской группой.

Кредитная организация, под контролем либо значительным влиянием которой находятся другие участники банковской группы, является головной кредитной организацией банковской группы.

Правовое положение банковских групп с позиции гражданского законодательства остается не достаточно ясным. Банковская группа не является юридическим лицом, однако, как следует из ст. 121 ГК РФ, объединение нескольких коммерческих организаций - это юридическое лицо. В этом случае речь идет об ассоциациях и союзах, которые преследуют некоммерческие цели. Без образования юридического лица и в целях совместного извлечения прибыли действуют простые товарищества, однако заключение между участниками банковской группы договора о совместной деятельности не является обязательным условием их создания. Итак, если ассоциации и союзы кредитных организаций являются самостоятельными видами некоммерческих юридических лиц, то ни банковские группы, ни холдинги таковыми не являются.

1. В части второй комментируемой статьи раскрывается понятие банковского холдинга , который, так же как и банковская группа, не является юридическим лицом, а представляет собой объединение нескольких юридических лиц (участников банковского холдинга), включающее хотя бы одну кредитную организацию.

Отличием банковского холдинга от банковской группы выступает то обстоятельство, что в холдинге кредитная организация и другие юридические лица (при их наличии) находятся под контролем либо значительным влиянием одного юридического лица (головной организации банковского холдинга), которое не является кредитной организацией.

Условием признания данного объединения юридических лиц банковским холдингом является доля банковской деятельности в его активности, которая не должна быть менее 40 процентов.

Доля банковской деятельности в деятельности банковского холдинга определяется как отношение величины активов и (или) доходов кредитных организаций - участников банковского холдинга, определенной на основе методики, установленной Банком России, и совокупной величины активов и (или) доходов банковского холдинга, определенной с учетом активов и (или) доходов на основании бухгалтерской (финансовой) отчетности данных юридических лиц.

ГК РФ не содержит определения холдинга или холдинговой компании. Однако в иных нормативно-правовых актах такое определение все-таки встречается. Так, Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392 было утверждено Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, которое определяет холдинговую компанию как предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

Обращение к этимологии слова «холдинг» позволяет проследить его происхождение от английского слова «holding», что в переводе означает «владение». Холдинг представляет собой совокупность материнской компании и нескольких контролируемых ею дочерних компаний, управление которыми осуществляется через участие в их уставном капитале или путем выполнения функции их исполнительного органа.

Упоминание о документах, на основании которых юридическое лицо становится участником банковского холдинга, содержится в п. 1.3.8 Положения Банка России от 19 сентября 2002 г. N 197-П «О порядке предоставления информации о банковских холдингах» - это может быть протокол собрания учредителей кредитной организации, учредительный договор, договор о создании, устав, протокол общего собрания акционеров (участников), договор купли-продажи, договор доверительного управления, договор о совместной деятельности, договор поручения или иные документы.

1. Комментируемый Закон рассматривает взаимозависимость юридических лиц, входящих в банковский холдинг, через понятия «подконтрольность» или «значительное влияние».

В соответствии с ч. 3 комментируемой статьи контроль и значительное влияние для определения участников банковской группы (банковского холдинга) и составления отчетности, установленной комментируемым Законом, определяются в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности (далее - МСФО), признанными на территории Российской Федерации.

1. Субъектный состав участников банковского холдинга раскрывается в Положении Банка России от 19 сентября 2002 г. N 197-П. Пункт 1.3.3 данного Положения приводит следующую классификацию участников банковского холдинга на основе их положения в нем:

1) головная организация банковского холдинга;

2) управляющая компания банковского холдинга (если она создается);

3) головная кредитная организация банковской группы, являющаяся участником банковского холдинга, который может оказывать прямое или косвенное существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой кредитной организации (в данном случае речь идет о вхождении в банковский холдинг кредитной организации, которая является головной в банковской группе, однако положение не уточняет вопросы вхождения иных кредитных организаций данной банковской группы в состав этого банковского холдинга);

4) головная кредитная организация консолидированной группы, являющаяся участником банковского холдинга, который может оказывать прямое или косвенное существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого юридического лица, не являющегося кредитной организацией;

5) иные кредитные организации, являющиеся участниками банковского холдинга;

6) иные юридические лица - участники банковского холдинга, в отношении которых головная организация банковского холдинга или головная кредитная организация консолидированной группы - участник банковского холдинга прямо или косвенно оказывает существенное влияние на решения, принимаемые их органами управления.

Можно подытожить, что одним из основных отличий банковской группы от банковского холдинга является то, что в первой роль головной организации выполняет кредитная организация, а во второй - иное юридическое лицо.

Как уже было отмечено, в банковском холдинге роль головной организации может принадлежать исключительно юридическому лицу, не являющемуся кредитной организацией.

В силу ч. 4 комментируемой статьи головная организация банковского холдинга для организации управления деятельностью участников банковского холдинга и контроля за указанной деятельностью вправе создатьуправляющую компанию банковского холдинга и возложить на нее исполнение обязанностей, которые в соответствии с комментируемым Законом возлагаются на головную организацию банковского холдинга.

Таким образом, головная организация банковского холдинга может управлять банковским холдингом либо непосредственно, либо путем создания управляющей компании.

Управляющей компанией банковского холдинга в целях комментируемого Закона признается хозяйственное общество, для которого основным видом деятельности является управление деятельностью участников банковского холдинга и контроль за указанной деятельностью.

Головная организация банковского холдинга обязана иметь возможность определять решения управляющей компании банковского холдинга по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в том числе касающимся ее реорганизации и ликвидации. Управляющая компания банковского холдинга не вправе заниматься страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью, а также осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами.

Анализ ч. 4 комментируемой статьи позволяет выделить признаки, которым должна соответствовать управляющая компания банковского холдинга:

Во-первых, управляющая компания должна быть образована в форме хозяйственного общества (т.е. в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью);

Во-вторых, основным видом деятельности данного общества должно являться именно управление деятельностью организаций, входящих в состав холдинга, законодательно установлен запрет на занятие управляющей компанией страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью;

В-третьих, управляющая организация должна быть правомочной принимать решения по вопросам, отнесенным к компетенции собрания учредителей (участников) головной организации банковского холдинга, в том числе о ее реорганизации и ликвидации.

1. Безусловно, объединение нескольких кредитных организаций в банковскую группу или холдинг оказывает существенное влияние на их правовое положение, организацию их деятельности, взаимоотношения с надзорным органом.

В соответствии с ч. 5 комментируемой статьи головная кредитная организация банковской группы, головная организация банковского холдинга обязаны уведомлять Банк России об образовании соответственно банковской группы или банковского холдинга, о создании управляющей компании банковского холдинга и предоставленных ей полномочиях. Порядок такого уведомления устанавливается Банком России.

Порядок такого уведомления регламентирован указанием Банка России от 12 ноября 2009 г. N 2332-У «О перечне, формах и порядке составления и предоставления форм отчетности кредитных организаций в Центральный банк Российской Федерации».

Отчетность по форме 0409801 «Отчет о составе участников банковской (консолидированной) группы» составляется головными кредитными организациями банковских (консолидированных) групп и представляется в территориальные учреждения Банка России в срок не позднее 8 рабочих дней со дня образования банковской (консолидированной) группы.

Дополнительно следует отметить, что Положение о порядке представления информации о банковских холдингах, утвержденное Банком России 19 сентября 2002 г. N 197-П, регламентирует порядок предоставления такой информации банковскими холдингами.

В срок не позднее трех месяцев с момента вступления в силу упомянутого Положения головные организации или управляющие компании банковских холдингов были обязаны сформировать и направить в Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России первый список их участников.

Головная организация или управляющая компания банковского холдинга обязана в срок не позднее десяти дней с момента, когда ей стало известно о факте, требующем внесения изменений или дополнений в список участников, внести в указанный список соответствующие изменения и в пятидневный срок представить в Банк России актуальный список участников на бумажном носителе и в электронном виде на дискете по форме, установленной данным Положением.

К основаниям, требующим внесения изменений и дополнений в списки участников банковского холдинга, отнесены следующие: появление нового участника, выход участника, а также изменения (дополнения) сведений об участнике, включая сведения об изменении основания о включении или невключении его отчетности в состав консолидированной отчетности банковского холдинга.

В случае если коммерческая организация перестает быть головной организацией банковского холдинга, она обязана в десятидневный срок в письменном виде уведомить об этом Банк России.

Списки участников банковского холдинга, представляемые в Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России, также должны быть доведены до сведения территориальных учреждений Банка России.

1. Часть 6 комментируемой статьи закрепляет право Банка России при обнаружении в ходе осуществления надзора за деятельностью кредитных организаций признаков их участия в банковской группе направлять головной кредитной организации банковской группы требование об исполнении ею положений, установленных комментируемым Законом.

При выявлении признаков участия кредитных организаций в банковском холдинге Банк России уведомляет головную организацию банковского холдинга о неисполнении ею требований комментируемого Федерального закона.

В свою очередь, головная организация банковского холдинга в срок, не превышающий 30 календарных дней со дня получения такого уведомления, обязана направить сообщение в Банк России об образовании банковского холдинга либо информацию о причинах такого неуведомления.

Данная норма является новеллой комментируемого Закона, призванной усилить контроль со стороны Банка России за банковскими группами и холдингами.

Следует отметить, что главой VII комментируемого Закона регламентируется порядок осуществления бухгалтерского учета в кредитных организациях и надзора Банка России за их деятельностью. В этом аспекте правовое положение банковских групп и холдингов имеет определенную специфику.

Законодатель установил особые требования к ежегодной аудиторской проверке отчетности банковских групп и холдингов.

Требования к отчетности банковских групп и холдингов установлены в ст. 43 комментируемого Закона. Отчетность банковских групп и холдингов (консолидированные бухгалтерские отчеты и консолидированные отчеты о прибылях и убытках) подлежит обязательному опубликованию.

1. Часть 7 комментируемый статьи также является новой. В ней речь идет о санкциях , которые может применять Банк России в отношении кредитных организаций, участвующих в банковских группах и холдингах.

Так, в случае неисполнения головной организацией банковского холдинга требований комментируемого Закона и Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России вправе применить одну из следующих мер:

Ограничить проведение кредитной организацией - участником банковского холдинга операций с головной организацией банковского холдинга, участниками банковского холдинга на срок до шести месяцев;

Ввести запрет на осуществление кредитной организацией - участником банковского холдинга отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией на осуществление банковских операций, с головной организацией банковского холдинга, участниками банковского холдинга на срок до одного года.

1. Важное значение в рамках пруденциального регулирования банковской деятельности играет такжекачество внутреннего контроля в рамках банковских групп и холдингов . В соответствии с Положением Банка России от 16 декабря 2003 г. N 242-П «Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах» в кредитных организациях банковской группы внутренний контроль осуществляется в соответствии с правилами, предусмотренными для кредитной организации. Однако в целях управления банковскими рисками в рамках банковской группы рекомендуется соблюдать единство подходов к организации внутреннего контроля во всех кредитных организациях, входящих в нее. Следует отметить также, что в рамках банковской группы часть функций службы внутреннего контроля одной кредитной организации может быть возложена на аналогичную службу другой кредитной организации, входящей в группу.

Так, в письме Департамента банковского регулирования и надзора Банка России от 7 мая 2008 г. N 15-1-3-16/2271 «Об оценке кредитных рисков в банковской группе» на основе рассмотрения обращения Ассоциации российских банков сделан вывод о том, что неиспользование участником банковской (консолидированной) группы методик оценок рисков, принятых на уровне группы, может рассматриваться территориальным учреждением Банка России как невыполнение требований п. 1.3 Положения Банка России от 16 декабря 2003 г. N 242-П.

Кроме того, в своем письме от 30 июня 2005 г. N 92-Т «Об организации управления правовым риском и риском потери деловой репутации в кредитных организациях и банковских группах» Банк России рекомендует кредитным организациям, входящим в банковские группы, установить единообразный порядок управления правовым риском и риском потери деловой репутации.

Подводя итог, следует отметить, что банковские группы и банковские холдинги представляют собой две самостоятельные формы предпринимательских объединений, правовое регулирование которых в Российской Федерации не достаточно развито. Гражданское законодательство не содержит определения банковской группы или холдинга, однако их правовое положение урегулировано на уровне комментируемого Закона и нормативных актов Банка России.

5. Союзы и ассоциации кредитных организаций.

Гражданское законодательство предусматривает такие формы объединения юридических лиц, как ассоциации и союзы. Комментируемая статья посвящена правовому положению ассоциаций и союзов кредитных организаций .

В соответствии с п. 1 ст. 121 ГК РФ коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, которые по своей правовой природе являются некоммерческими организациями.

В ч. 1 рассматриваемой статьи законодатель закрепил более широкий перечень целей создания ассоциаций и союзов кредитных организаций: во-первых, это защита и предоставление интересов членов указанных объединений; во-вторых, - координация их деятельности; в-третьих, - развитие межрегиональных и международных связей; в-четвертых, - удовлетворение научных, информационных и профессиональных интересов; в-пятых, - выработка рекомендаций по осуществлению банковской деятельности, а также совместное решение различного рода задач, стоящих перед кредитными организациями.

Ассоциации и союзы кредитных организаций, являясь некоммерческими организациями, не имеют в качестве основной цели их деятельности извлечение прибыли. Так и в ч. 1 комментируемой статьи союзам и ассоциациям кредитных организаций запрещается осуществление банковских операций.

В этой связи уместно упомянуть, что в соответствии с абз. 2 п. 1 ст. 121 ГК РФ на ассоциации и союзы кредитных организаций может быть возложено ведение предпринимательской деятельности (осуществление банковских операций) только в случае преобразования их в хозяйственное общество, либо такой ассоциацией или союзом может быть создана кредитная организация для осуществления банковской деятельности.

Участниками (членами) ассоциаций и союзов кредитных организаций могут быть банки и небанковские кредитные организации, которые сохраняют свою самостоятельность и правовой статус юридического лица.

Ассоциации и союзы кредитных организаций не отвечают по обязательствам своих членов. Члены таких объединений несут субсидиарную ответственность по обязательствам, в размере и порядке, предусмотренном учредительными документами объединения.

Наименование ассоциации или союза кредитных организаций обязательно должно содержать указание на основной предмет деятельности ее членов и непосредственно слова «ассоциация» или «союз», что следует из п. 5 ст. 121 ГК РФ.

Ассоциации и союзы кредитных организаций по территориальному признаку можно классифицировать на федеральные и региональные.

Так, на федеральном уровне можно выделить Ассоциацию российских банков (АРБ) , которая была создана в 1991 г. и является негосударственной некоммерческой организацией, объединяющей коммерческие банки и другие кредитные организации. По данным официального сайта <12>, Ассоциация российских банков объединяет большинство российских банковских учреждений: 80% банков, аккумулирующих более 90% активов российской банковской системы.

<12> Официальный сайт Ассоциации российских банков. URL: http://arb.ru/arb/about/ (дата обращения: 27.12.2013).

Устав Ассоциации российских банков был утвержден IV Съездом АРБ 22 апреля 1994 г., зарегистрирован Министерством юстиции Российской Федерации (Свидетельство о государственной регистрации от 6 декабря 1996 г. N ЮР-34 г.).

В соответствии с положениями устава основными целями деятельности Ассоциации являются:

Защита прав и законных интересов своих членов, оказание им помощи в целях повышения эффективности их деятельности;

Решение конкретных задач, стоящих перед банковским сообществом; содействие созданию условий для эффективного функционирования банковской системы Российской Федерации и обеспечения ее стабильности;

Участие в установленном порядке в подготовке решений нормативного характера по вопросам регулирования банковской деятельности;

Участие в разработке государственных программ развития банковской системы, а также единой государственной денежно-кредитной политики.

Ассоциация призвана решать следующие основополагающие задачи:

Представление и защита интересов ее членов в Центральном банке Российской Федерации и других органах государственной власти;

Оказание организационной, информационно-аналитической, методической, правовой и иной помощи членам;

Повышение престижа, надежности и взаимного доверия членов, обеспечение соблюдения членами Ассоциации Кодекса этических принципов банковского дела <13>, расширение делового партнерства между членами, расширение сотрудничества с зарубежными банками и международными финансовыми организациями и др.

<13> См.: Кодекс этических принципов банковского дела // Официальный сайт Банка России. URL: http://www.cbr.ru/publ/MoneyAndCredit/Codex.pdf (дата обращения: 27. 12. 2013); Бошесн Б. Международная финансовая система и «законопослушные мерзавцы»: этика, «осуждение» и наказание // Финансово-правовые и экономические проблемы в условиях мирового кризиса: Сборник научных трудов (по материалам международной научно-практической конференции, Саратов, 27 мая 2009 г.) / Под ред. Е.В. Покачаловой. Саратов: ГОУ ВПО «Сарат. гос. академия права», 2009.

Следует упомянуть, что в соответствии со ст. 77 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» Банк России взаимодействует с кредитными организациями, их ассоциациями и союзами, проводит консультации с ними перед принятием наиболее важных решений нормативного характера, представляет необходимые разъяснения, рассматривает предложения по вопросам регулирования банковской деятельности.

Так, методики определения собственных средств (капитала) кредитной организации, активов, пассивов и размеров риска по активам для каждого норматива Банк России устанавливает с учетом международных стандартов, а также консультаций с кредитными организациями, банковскими ассоциациями и союзами, что следует из ст. 72 указанного Закона.

В частности, Ассоциация российских банков регулярно проводит встречи руководителей банков-членов с руководством Центрального банка Российской Федерации по актуальным вопросам регулирования деятельности кредитных организаций.

Мировая практика показывает, что в процессе поиска путей наиболее эффективного управления капиталами решение зачастую находится в идее использования разнообразных форм зависимости.

В процессе концентрации и централизации капитала образуются различного рода объединения юридически самостоятельных субъектов, связанных отношениями экономической зависимости и сохраняющие формальную и оперативно-тактическую самостоятельность, осуществляющие функции, входящие в предмет их уставной деятельности. Сущность такого объединения заключается в том, что она представляет собой экономическое единство или организацию, состоящую из самостоятельных субъектов права, позволяющую без прямого слияния компаний обеспечивать их функциональное взаимодействие, осуществляя руководство из одного центра - холдинга. Такую группу можно изобразить в виде пирамиды, состоящей из нескольких компаний, вершиной которой является холдинг-компания или просто холдинг (производное от английского слова holding «владеющий» или «удерживающий»).

Все участники пирамиды действует во имя одной цели, определяемой и контролируемой холдингом; он же аккумулирует итог сотрудничества.

В условиях западной экономики холдинг показал себя жизнеспособной, подвижной и эффективной, формой управления капиталами.

Согласно российскому законодательству (закону «О банках и банковской деятельности» - далее закон) банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность оказывать прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

Согласно закону образование холдинга представляется как объединение банков. Основное преимущество объединения по сравнению с иными способами концентрации капитала, к примеру, присоединениями и слияниями это то, что зависимое общество является самостоятельным субъектом права.

Банковский холдинг - экономическое единство, состоящее из объединения юридически самостоятельных банков, связанных отношениями экономической зависимости и сохраняющих формальную и оперативно-тактическую самостоятельность. Такое единство обеспечивает функциональное взаимодействие банков, централизуя руководство из головной компании холдинга. Все участники объединения действует во имя одной цели, определяемой и контролируемой головной организацией холдинга.

Для раскрытия основного содержания данной работы необходимо дать определение и понятию банк. В экономической литературе нет общепринятого определения понятия "банк", хотя этот термин употребим не только в экономической науке и практике, но и связан с самыми различными аспектами человеческой деятельности в целом.

Обычно указывается экономическая связь понятия "банк" с итальянским словом "Banco" (что значит "скамья менялы", "денежный стол"), которое появилось в средние века в Северной Италии. Однако, деятельность современного банка очень многообразна и выходит далеко за пределы, хранилища денег, организации ростовщика или гигантского обменного пункта валюты. Современные банки способны предложить клиенту до 200 разнообразных видов банковских услуг. По мнению специалистов, банк может быть рассмотрен как особая фирма: как тортовое, посредническое и кредитное предприятие одновременно.

С достаточной степенью условности банк может быть рассмотрен как разновидность фирмы, функционирующей на рынке денег. В научной литературе это обстоятельство нашло свое отражение в устоявшемся термине: "банковская фирма". В связи с этим при моделировании деятельности банка наряду с другими методами правомерно использовать основные понятия и модели теории фирмы. Не случайным является значительный удельный вес в общем числе математических исследований именно моделей фирмы, адаптированных к специфике банковского дела.

Учитывая экономическую общность предприятия и банковской фирмы, рассматриваемая в следующем параграфе терминология оценки является справедливыми как для предприятия, так и для банковской фирмы.

Анализируя преимущества банковских холдингов по сравнению с процессом слияния и поглощением необходимо отметить, что банки входящие в банковский холдинг формально сохраняют юридическую самостоятельность, но фактически холдинг - это единый банк. В холдинге есть головная компания (без нее по закону), собственно, нет и самого холдинга), которая должна определять решения, принимаемые банками, входящими в холдинг. Фактически, банковский холдинг - это такая форма объединения, которая позволяет быстро создать крупный разветвленный единый банк с централизованным управлением, когда входящие в холдинг банки за счет наличия у каждого собственной лицензии де-юре все-таки сохраняют некоторую самостоятельность, хотя де-факто, конечно, превращаются в филиалы, если рассматривать холдинг как единый банк.

Таким образом, холдинг формируется для надежного и достаточного прибыльного вложения средств на основе целенаправленной консолидации акций (паев) с предоставлением своим членам целого ряда благоприятных возможностей:

возможность более оперативного перераспределения кредитных ресурсов и перелива временно свободных денежных средств в регионы с благоприятной экономической конъюнктурой в целях удовлетворения потребностей обслуживаемой клиентуры, поддержания надлежащего уровня ликвидности и извлечения дополнительной прибыли;

возможность взимания более низкого, по сравнению со средней рыночной ставкой, процента за кредит и предложения более высокой ставки по депозитам за счет устойчивого и диверсифицированного портфеля кредитов, а также широкого круга выполняемых операций и оказываемых услуг, т.е. надежного источника дополнительных доходов;

привлекательность для обслуживаемой клиентуры, особенно для организаций, объединенных единой технологической цепочкой и расположенных в регионах присутствия филиалов, отделений БХК и их дочерних структурных подразделений, что ведет к укреплению капитальной базы БХК;

возможность проведения с минимальными издержками операций, связанных с небановской деятельностью, осуществляемых через специализированные дочерние предприятия БХК, в т.ч. на мировых рынках;

возможность перспективного планирования деятельность БХК путем исследования конъюнктуры валютного, кредитного и финансового рынков в стране и за рубежом на основе анализа статистического материала, направляемого территориальными структурными подразделениями БХК в головной банк и прогнозирования основных показателей деятельности.

представляет собой держательскую (холдинговую) компанию, владеющую пакетами акций и иных ценных бумаг других компаний и осуществляющую операции с этими ценными бумагами. Помимо чистых холдингов, занимающихся только указанными операциями, существуют смешанные холдинги, которые, кроме того, ведут предпринимательскую деятельность в различных сферах экономики.

В этом случае холдинг создается, как правило, в связи с основанием головной компанией дочерних производственных фирм. Холдинговые компании могут иметь сложную структуру, когда головной холдинг контролирует через систему участий, т.е. через владение акциями, дочерние компании-холдинги, в свою очередь, являющиеся держателями акций различных фирм. Материнская (головная) холдинговая компания получает прибыль за счет дивидендов на контролируемые ею акции дочерних компаний, а также в некоторых случаях за счет перевода части прибыли дочерних компаний на основе специальных соглашений. Холдинг, обычно, выступает в качестве собственника контрольного пакета акций, что позволяет ему оказывать решающее влияние на функционирование подконтрольных компаний. Как правило, холдинги могут иметь различные правовые формы: обществ с ограниченной ответственностью, товариществ, компаний, акционерных обществ. Наиболее распространены холдинги, организованные как акционерные общества (в том числе и с участием государства).

Особенностью банковских групп является наличие в их составе филиалов. Банковский филиал выступает как юридическое лицо, регистрируется в местных органах власти и считается резидентом страны требования, имеет самостоятельный баланс. Он может выполнять все те же операции, что и банк-учредитель, но может быть и специализированным. Крупные банки часто основывают филиалы, занимающиеся факторингом, лизингом, консультациями. Пользуясь юридической независимостью филиалов, коммерческие банки осуществляют через них запрещенные сделки с ценными бумагами компаний небанковского сектора.

В отличие от филиала представительство, агентство и отделение юридическими лицами не являются и не имеют самостоятельного баланса. Представительство занимается лишь сбором информации, поиском клиентов и рекламой. Коммерческая деятельность представительствам запрещена. Агентство уполномочено осуществлять активные банковские операции (кредитные и инвестиционные), расчетное обслуживание.

Однако эти операции оно проводит за счет банка-учредителя, так как само агентство не имеет права принимать вклады и, следовательно, не располагает собственной ресурсной базой. Отделение, в отличие от агентства, проводит как активные, так и пассивные операции. Перечень их может совпадать с перечнем операций банка-учредителя или ограничиваться какой-то его частью.

Банки по характеру собственности делятся на: частные, кооперативные, муниципальные (коммунальные); государственные, смешанные; созданные с участием государства.

В банковском деле, как и в промышленности, свободная конкуренция неизбежно вызывает концентрацию. Одни банки поглощаются более могущественными конкурентами, другие, формально сохраняя самостоятельность, фактически попадают под власть более сильных конкурентов. Происходит слияние, «сплетение» банков. Число банков сокращается, но вместе с тем увеличиваются их размеры, возрастает объем операций. В каждой стране выделяются немногие крупнейшие банки, на счетах которых собираются огромные суммы свободных средств, ищущих прибыльного применения.

Конкуренция наблюдается как между отдельными банками, так и между крупнейшими союзами банковского капитала. У последних все более усиливается стремление к монополистическому соглашению, к объединению банков. Крупные финансовые операции - размещение государственных займов, организация крупных акционерных обществ - все чаще осуществляются не каким-либо отдельным банком, а при помощи соглашения между несколькими ведущими банками.

Централизация банковского капитала проявляется в слиянии крупных банков в крупнейшие банковские объединения, в росте филиальной сети крупных банков. Банковские объединения - это банки-гиганты, играющие господствующую роль в банковском деле.

Существуют несколько форм банковских объединений.

Еще по теме Банковский холдинг:

1. 1.1. КОММЕРЧЕСКИЕ БАНКИ - ОСНОВНОЕ ЗВЕНО БАНКОВСКОЙ СИСТЕМЫ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
2. Этапы развития банковской системы в Российской федерации
3. Банковская группа и банковский холдинг как участники банковских правоотношений
4. § 4. Гражданско-правовая ответственность коммерческих организаций, входящих (включенных) в холдинги и финансово-промышленные группы
5. § 2.3. Реализация статуса дочернего (зависимого) хозяйственного об­щества в составе холдинговой структуры
6. § 1. Нормативно-правовое обеспечение организации и деятельности холдингов

- Авторское право - Адвокатура - Административное право - Административный процесс - Антимонопольно-конкурентное право - Арбитражный (хозяйственный) процесс - Аудит - Банковская система - Банковское право - Бизнес - Бухгалтерский учет - Вещное право - Государственное право и управление - Гражданское право и процесс - Денежное обращение, финансы и кредит - Деньги - Дипломатическое и консульское право - Договорное право - Жилищное право - Земельное право - Избирательное право - Инвестиционное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - История политических и правовых учений - Конкурсное право - Конституционное право - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология -

В целях настоящего Федерального закона банковской группой признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одно юридическое лицо или несколько юридических лиц (далее - участники банковской группы) находятся под контролем либо значительным влиянием одной кредитной организации (далее - головная кредитная организация банковской группы).

В целях настоящего Федерального закона банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц (далее - участники банковского холдинга), включающее хотя бы одну кредитную организацию, находящуюся под контролем одного юридического лица, не являющегося кредитной организацией (далее - головная организация банковского холдинга), а также (при их наличии) иные (не являющиеся кредитными организациями) юридические лица, находящиеся под контролем либо значительным влиянием головной организации банковского холдинга или входящие в банковские группы кредитных организаций - участников банковского холдинга, при условии, что доля банковской деятельности, определенная на основе методики Банка России, в деятельности банковского холдинга составляет не менее 40 процентов. Доля банковской деятельности в деятельности банковского холдинга определяется как отношение величины активов и (или) доходов кредитных организаций - участников банковского холдинга, определенной на основе методики, установленной Банком России, и совокупной величины активов и (или) доходов банковского холдинга, определенной с учетом активов и (или) доходов на основании бухгалтерской (финансовой) отчетности данных юридических лиц.

Контроль и значительное влияние для определения участников банковской группы (банковского холдинга) и составления отчетности, установленной настоящим Федеральным законом, определяются в соответствии с Международными стандартами финансовой отчетности (далее - МСФО), признанными на территории Российской Федерации.

Головная организация банковского холдинга для организации управления деятельностью участников банковского холдинга и контроля за указанной деятельностью вправе создать управляющую компанию банковского холдинга и возложить на нее исполнение обязанностей, которые в соответствии с настоящим Федеральным законом возлагаются на головную организацию банковского холдинга. Управляющей компанией банковского холдинга в целях настоящего Федерального закона признается хозяйственное общество, основной деятельностью которого являются организация управления деятельностью участников банковского холдинга и контроль за указанной деятельностью. Головная организация банковского холдинга обязана иметь возможность определять решения управляющей компании банковского холдинга по вопросам, отнесенным к компетенции собрания ее учредителей (участников), в том числе касающимся ее реорганизации и ликвидации. Управляющая компания банковского холдинга не вправе заниматься страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью, а также осуществлять профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг, деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами.

Головная кредитная организация банковской группы, головная организация банковского холдинга уведомляют Банк России об образовании банковской группы, банковского холдинга, о создании управляющей компании банковского холдинга и предоставленных ей полномочиях. Порядок такого уведомления устанавливается Банком России.

В случае выявления Банком России в ходе осуществления надзора за деятельностью кредитных организаций признаков участия кредитных или иных организаций в банковской группе Банк России направляет головной кредитной организации банковской группы требование об исполнении ею положений, установленных настоящим Федеральным законом. В случае выявления Банком России в ходе осуществления надзора за деятельностью кредитных организаций признаков их участия в банковском холдинге Банк России уведомляет головную организацию банковского холдинга о неисполнении ею требований настоящего Федерального закона. Головная организация банковского холдинга в срок, не превышающий 30 календарных дней со дня получения уведомления Банка России, уведомляет Банк России об образовании банковского холдинга либо направляет в Банк России информацию о причинах такого неуведомления.

В случае неисполнения головной организацией банковского холдинга требований настоящего Федерального закона и Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" Банк России в установленном им порядке вправе ограничить проведение кредитной организацией - участником банковского холдинга операций с головной организацией банковского холдинга, участниками банковского холдинга на срок до шести месяцев либо ввести запрет на осуществление кредитной организацией - участником банковского холдинга отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией на осуществление банковских операций, с головной организацией банковского холдинга, участниками банковского холдинга на срок до одного года.

Под банковским холдингом понимается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц с участием кредитной организации (кредитных организаций), в котором юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией (головная организация банковского холдинга), имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) оказывать существенное влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации (кредитных организаций).

Таким образом, для признания юридических лиц участниками банковского холдинга необходимо одновременное наличие следующих условий:

1. объединение юридических лиц, одно из которых является кредитной организацией;
2. юридическое лицо, не являющиеся кредитной организацией, имеет возможность оказывать существенной влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации.

Начнем с первого из перечисленных условий, а именно, с объединения юридических лиц, одно из которых является кредитной организацией.

Действующее законодательство в отношении банковского холдинга не содержит критериев достаточных для определения существования объединения юридических лиц, не являющегося юридическим лицом. Однако, при этом есть одно небольшое уточнение, которое стоит принимать во внимание. Согласно приложению 1 к Инструкции ЦБ РФ от 16.01.2004г. №110-И «Об обязательных нормативах банков» предусмотрена такая категория как «связанные с банком лицам ». Под ними понимаются физические и юридические лица, которые могут воздействовать на принимаемые банком решения об осуществлении сделок, несущих кредитный риск (о выдаче кредитов, гарантий и т.д.), включая существенные условия сделок, а также лиц, на принятие решения которыми может оказывать влияние банк. К связанным с банком лицами могут в том числе относиться: аффилированные лица банка; не относящиеся к аффилированным лицам банка (участники) банка, которые имеют право распоряжаться 5 и более процентами голосующих акций (долей участия) банка, и их аффилированные лица; не относящиеся к аффилированным лицам банка инсайдеры.

Введение связанных с банком лицами в контексте банковского холдинга позволяет сделать вывод о том, что некоторых из них являются и участниками банковского холдинга в связи с совпадением критериев являющихся основанием для их квалификации в качестве таковых. Однако, это не отвечает на вопрос о порядке создания и признаках самого банковского холдинга, который является основным в рассматриваемой теме.

В связи с этим, по нашему мнению, необходимо обратить внимание на правовые нормы, регулирующие правовой статус объединений юридических лиц, которые признаются в качестве самостоятельных юридических лиц. В частности, в силу п.4 ст.50 ГК РФ допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов. При этом, согласно п.1 ст.11 ФЗ от 12.01.1996г. №7-ФЗ «О некоммерческих организациях» коммерческие организации могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Следовательно, создание объединения юридических лиц возможно только в случае заключения соответствующего договора между его участниками. Предполагаем, что условия данного соглашения будут определять, в частности, предмет и цель деятельности после объединения организаций, права и обязанности участников, порядок и форму обмена информацией между головной организацией банковского холдинга и другими участниками банковского холдинга при формировании Списка участников определяется самой Головной организацией (Управляющей компанией) банковского холдинга.

Банковский холдинг может быть признан существующим только с момента заключения соответствующего соглашения об этом между его участниками, если иное не определено самим соглашением.

Второе из условий, которое необходимо для признания наличия банковского холдинга, заключается в том, что юридическое лицо, не являющиеся кредитной организацией, имеет возможность оказывать существенной влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации. При этом, под существенным влиянием понимается возможность определять решения, принимаемые органами управления юридического лица, условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора , заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковского холдинга, назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, а также возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица.

При этом, обращаем внимание на то, что законодатель связывает возможность оказывать влияние не на отдельные из решений, принимаемые органами управления, а на все их решения. Только так, как нам представляется, можно понять использование в ст.4 Закона о банках и банковской деятельности, термина «решения, принимаемые органами управления юридического лица». Дополнительно это обосновывается грамматическим толкованием правовой нормы, содержащейся указание на существенность влияния на решения, принимаемые органами управления, в частности, законодатель перечисляет в качестве необходимых для признания существенного влияния и возможность определятьрешения, принимаемые органами управления юридического лица, и возможность определять условия ведения им предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале и (или) в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковского холдинга, и возможность назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица, и возможность определять избрание более половины состава совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица (далее, основания).

Таким образом, использование союза «и» как связующего однородные слова в приведенном ранее контексте, позволяет утверждать о необходимости одновременного наличия всех перечисленных ранее оснований.

К тому же, особого внимания в контексте ст.4 Закона требует «решения принимаемые органами управления юридического лица». Подобное указывает, что законодатель объединяет все возможные решения в разных областях деятельности организации, ее органов управления, причем любых органов управления.

Однако, хотелось бы обратить внимание на некоторые особенности принятия решений органами управления юридического лица, даже с учетом наличия у каждого из них собственной компетенции, отличающейся от компетенции других органов. Но прежде, напомним, что в силу ст.1 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. Согласно п.3 ст.66 ГК РФ хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью. В связи с тем, что общества с дополнительной ответственностью являются достаточно редким явлением, то целесообразно остановиться на первых двух видах юридических лиц. Т.к. согласно п.1 ст.53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами, то в соответствии с ГК РФ, Федеральным законом от 08.02.98г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее, Закон об ООО) и Федеральным законом от 26.12.95г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее, Закон об АО) необходимо определить компетенцию органов управления юридического лица в отношении каждого из оснований указанных ранее и порядок принятия подобных решений.

Из нижеприведенной табличке можно наглядно сделать вывод о том, влияние на какой орган управления юридического лица (кредитной организации) со стороны Головной организации банковского холдинга может привести к признанию наличия существенного влияния.

Наименование основания	Наименование компетентного органа
	Общее собрание акционеров/ общее собрание участников	Единоличный исполнительный орган
Определение решений, принимаемых органами управления юридического лица	Да	Да
Определение условий ведения юридическим лицом предпринимательской деятельности по причине участия в его уставном капитале	Да	Нет
Определение условий ведения юридическим лицом предпринимательской деятельности в соответствии с условиями договора, заключаемого между юридическими лицами, входящими в состав банковского холдинга	Нет	Да
Назначение единоличного исполнительного органа и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица	Да	Нет
Определение избрания более половины состава совета директоров (наблюдательного совета) юридического лица	Да	Нет

Исходим из изложенного ранее мнения, что данное основание объединяет в себе возможность принятия решений по разным вопросам, относящимся к компетенции любых органов управления.

При этом мы понимаем, что определение порядка оказания влияния на высшие органы управления юридического лица (общее собрание акционеров/общее собрание участников) в настоящее время представляется несколько затруднительным.

Однако, также особое внимание стоит уделять вопросу о кворуме при принятии решений отнесенных к компетенции такого органа управления юридического лица как общее собрание акционеров или общего собрания участников в зависимости от вида юридического лица. Так, в частности, в соответствии с законом об АО дифференцируется кворум в зависимости от рассматриваемого вопроса, относящегося к компетенции общего собрания акционеров – простое большинство или квалифицированное большинство в три четверти голосов акционеров, имеющих право голоса по соответствующему вопросу (п.2, 4 ст. 49 Закона об АО).

Соответственно, для того чтобы определять решения принимаемые органами управления необходимо оказывать влияние одновременно и на общее собрание акционеров (участников), и на единоличный исполнительный орган юридического лица. Данный вывод также указание на множественность органов, влияние на которые может быть признано существенным в рамках ст.4 Закона о банках и банковской деятельности («решения органов управления кредитной организации (кредитных организаций»).

Также для акционерных обществ в силу прямого указания в законе (пп.18 п.1 ст.48 Закона об АО) характерно, что к компетенции общего собрания акционеров относится принятие решения об участии юридического лица в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, ассоциациях и иных объединениях коммерческих организаций. Сразу же обращает на себя внимание не соответствие использованного в данной норме термина «холдинговая компания» с указанным в ст.4 Закона о банках и банковской деятельности «банковский холдинг», но считаем, что это является лишь свидетельством несовершенства юридической техники использованной законодателем. По сути, в данной терминологии банковский холдинг, вследствие этого, есть один из видов «холдинговых компаний», о которых речь шла в Законе об АО.

К сожалению, норма, содержащаяся в Законе об АО и указывающая на компетенцию общего собрания акционеров в вопросе об участии в холдинговых компаниях юридического лица, отсутствует в Законе об ООО, но в силу того, что банковский холдинг представляет из себя объединение коммерческих организаций, то согласно пп.1 п.2 ст.33 Закона об ООО, к исключительной компетенции общего собрания участников общества относиться принятие решения об участии в объединениях коммерческих организаций.

Таким образом, принятие решения об участии в банковском холдинге банка созданного в форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью может быть осуществлено только соответственно общим собранием акционеров или общим собранием участников. Иные органы управления юридического лица не могут принимать решения, отнесенные к компетенции другого органа управления и, тем самым, не могут выходить за пределы компетенции определенной законом в отношении их. Следовательно, невозможно без решения общего собрания участников или акционеров принятия решения о создании банковского холдинга или об участии в нем.

Однако, в случае, если все достаточные основания для признания наличия банковского холдинга существуют, то его участникам необходимо определиться с имеющимися у них обязанностями. При этом, необходимо выделить два вида обязанностей:

а) обязанности головной организации банковского холдинга;

б) обязанности участника банковского холдинга.

В соответствии с . В случае, когда головной организации банковского холдинга стало известно о факте (или должно было стать известным), требующем внесения изменений (дополнений) в Список участников (появление нового участника банковского холдинга, выход участника из банковского холдинга, а также изменения (дополнения) сведений об участнике банковского холдинга, включая сведения об изменении основания о включении / невключении отчетности участника банковского холдинга в состав консолидированной отчетности), она обязана внести в указанный список соответствующие изменения (дополнения) и представить их в Банк России.

Помимо этого, в силу ст.8 Закона о банках и банковской деятельности головная кредитная организация банковской группы, головная организация банковского холдинга (управляющая компания банковского холдинга) ежегодно публикуют свои консолидированные бухгалтерские отчеты и консолидированные отчеты о прибылях и убытках в форме, порядке и сроки, которые устанавливаются Банком России, после подтверждения их достоверности заключением аудиторской фирмы (аудитора) согласно Указанию ЦБР от 14.04.2003г. №1270-У «О публикуемой отчетности кредитных организаций и банковских/консолидированных групп». Помимо этого, акцентируем внимание о нераспространении действия Положения ЦБР от 05.01.2004г. №246-П «О порядке составления головной кредитной организацией банковской/консолидированной группы консолидированной отчетности», Положения ЦБР от 30.07.2002г. №191-П «О консолидированной отчетности». Однако, если кредитная организация не является головной организацией головного холдинга, то перечисленные выше нормативные правовые акты на нее не распространяются.

У самих участников банковского холдинга существуют только те обязанности, которые могут быть предусмотрены заключенным с головной организацией банковского холдинга договором. В частности, обязанность передавать сведения, необходимые для составления головой консолидированной отчетности либо сведения необходимые для составления и направления Списка участников банковского холдинга.

Также, если участник банковского холдинга, в том числе и головная организация банковского холдинга, является акционерным обществом обязанным осуществлять раскрытие информации в соответствии со ст.92 Закона об АО, Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (утв. Приказом ФСФР от 16.03.2005г. №05-5/пз-н), то, например, в ежеквартальном отчете эмитента эмиссионных ценных бумаг указывается информация об участии данного эмитента в холдингах, в том числе и банковских (п.3.4. Приложение 11 к Положению о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг).

Таким образом, на основании вышеизложенного, можно сделать вывод, что создание банковского холдинга возможно только в случае принятия высшими органами управления юридического лица решения об участии в подобном объединении, заключения договора, учреждающего данное объединение, участие одного из участников банковского холдинга в уставном капитале другого.

Однако, стоит учитывать, что в п.75 Заявления Правительства РФ N 983п-П13, ЦБ РФ N 01-01/1617 от 05.04.2005г. «О стратегии развития банковского сектора Российской Федерации на период до 2008 года» указано на наличие такой задачи как развитие содержательных (риск-ориентированных) подходов, включающих в себя оценку деятельности кредитных организаций и применение мер надзорного реагирования исходя прежде всего из содержания и реальной оценки рисков банковской деятельности с позиций их потенциального влияния на устойчивость кредитных организаций (профессиональное суждение) и как способ ее решения, в том числе, совершенствование банковского надзора за деятельностью кредитных организаций на консолидированной основе, включая анализ рисков, возникающих у кредитных организаций в рамках взаимоотношений с юридическими и физическими лицами, в том числе с некредитными организациями - участниками банковских групп и банковских холдингов. При этом важной предпосылкой организации банковского надзора на консолидированной основе является надлежащая осведомленность органа банковского надзора об организационной структуре банковской группы (банковского холдинга). В связи с этим будут расширены полномочия Банка России по получению от кредитных организаций, банковских групп, банковских холдингов, а также их владельцев, включая юридических лиц, не являющихся кредитными организациями, исчерпывающей информации, позволяющей составить полное представление об организации банковских групп и банковских холдингов.

Исходим из изложенного ранее мнения, что данное основание объединяет в себе возможность принятия решений по разным вопросам, относящимся к компетенции любых органов управления.

Только для обществ с ограниченной ответственности (пп.1 п.2 ст.33 Закона об ООО).

Однако, обращаем внимание, что нормативными правовыми актами ЦБ РФ не установлен срок для выполнения данной обязанности головной организацией банковского холдинга.